动态与观点
- 引 言 -
本文缘起于笔者团队在处理一个中概股企业股东之间的纠纷。目前中概股企业大概有200多家，而股东与上市公司之间的纠纷多种多样。
案件大致情况如下：创始股东将公司卖给了一个团队运营，该团队目标是将企业做到上市，去美国纳斯达克上市。而该创始股东可以通过上市退出的形式获得利润。
但是当公司在美国纳斯达克上市以后，该上市公司拒绝帮助该股东进行限售股减持，其理由是要求该股东在偿还上市公司几千万的借款以后再帮助该股东减持。但是该股东又认为自己并没有欠该上市公司任何借款，在僵持之下，该股东在该纳斯达克上市公司中的股权一直没有得到变现。
案件难点：在我国执行存在一定难度，首先是管辖问题，在我们国家能否适用美国法来处理这种纠纷；其次，就算有管辖，判决后无法在美国申请执行（写本文之时，中国还未同意法院公约的在我国的生效）。
经研究，笔者得出本文的解决方法，即通过美国1933年法第144条（Securities Act of 1933 Rule 144）下的豁免来解决限售股出售问题。
- 探 讨 -
一、美国限售股交易介绍
美国限售股一般带有限售的legend，该legend明确说明如果没有SEC相关规定的豁免，该不能在公开市场交易。
而美国1933年法（Securities Act of 1933）下的Rule144（以下简称“Rule144”）是最常用的限售股豁免规则。该规则的条款包括在满足六个月或者一年的限售期的情况下，还需要将certificate上的legend去除才能买卖。而这个legend只有transfer agent有权利去除。transfer agent 需要一个opinion letter才能去除legend。
大多数情况下，可以联系上市公司要求去除legend或者如果你有broker也可以来联系broker帮你去除，但是无论如何都需要一个opinion letter。
Transfer agen
指帮助特定公司记录个人或者企业拥有该特定公司公开交易的的公司。这个公司能发出和取消反映所有权的certificate,其任务是作为交易的媒介和处理certificate丢失、被盗的事务。同时也负责移除legend。
二、Securities Act of 1933 Rule 14
Rule144是在1972年被美国SEC修订进1933法案。
Rule144的目的在于给予认定underwriter更清晰的标准以及规定如何和何时出售限售股的规定；给予发行人、broker-dealers、股东、transfer agents 关于如何进行限售股交易的指导规则。
具体包括如何计算限售期、每次解禁交易限额的归档等其他限制。
Rule144适用于来自于定向增发的、员工股权激励，并购获得的等非公开交易获得，还包括关联方获得，这些关联方包括公司董事、大股东等能影响公司管理和政策的人。
Securities Act of 1933 Rule 14 legend
transfer agents 在stock certificates上用stamp说明受Rule144关于限制出售的规定的约束。Rule144 legend即指这些信息。
哪些会被加上Rule144 legend的限制
公众公司一般会在所有的stock certificate上加上Rule144 legend，如果没有加的话会被视为没有采取足够的步骤以确保unregistered stock不会被出售，除非登记了或者获得豁免。
三、限售期的决定性因素
限售期的决定因素很多。在付清限售股的对价后，限售期的长短取决于持有人是否是关联方或者非关联方，发行的公司是否需要进行披露，发行的公司是否是壳公司。
如果一个公司受1934交易法下的披露规则约束，且既不是壳公司，同时满足了Rule144(i)(2)的要求，限售期是付完对价后的六个月。
四、Opinion letter
聘请律师起草准备opinion letter，需要提交证据证明有权利拥有限售股，比如certificate和full payment的证明，还有获得限售股的基础性证明文件即交易合同。
作为中概股企业股东，如果文件是中文的，那么还需要翻译成英文。
五、如何依据Rule144出售限售股
在能提供限售股交易的broker-dealer处开设brokerage account。
联系account representative 并确认他会在限制去除完成前保管certificates，然后把certificate交给他。
securities broker会给一个Form144、seller’s representations letter、 a broker’s representations letter等文件，这些文件可以自己填写也可以找律师填写。
然后联系律师制作legal opinion，在律师审核确认有资格卖的情况下，律师会将opinion letter和其他附件寄给broker和上市公司。
transfer agent会联系发行人，询问是否有合理理由不该把legend移除，如果没有任何事实或者法律的理由的话，发行人必须同意去除。
最后，发行人会通知stock transfer agent可以去除legend。然后broker就开始可以根据授权买卖。
- 本文作者 -
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